2019-10-20 15:37:34

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亦称"技术转移"。指通过有偿或无偿的方式,将某种技术成果的使用权转让给对方。

基本信息

  • 中文名称

    技术转让

  • 外文名称

    Technical Transformation

  • 所属部门法

    知识产权法

折叠 编辑本段 概念释义

某个国家、单位或个人通过各种方式把自己发明创造的生产技术、管理技术、销售技术以及有关的权利有偿或无偿地转让给他人的行为。技术贸易的一种形式。对于一切有利于开发新产品、提高产品质量、降低产品成本、改善经营管理、提高经济效益等技术,出让一方同受让方都可以按照互惠互利、协商一致的原则进行转让(违反国家政策和法律规定的技术贸易除外)。出让方同受让方在办理转让的过程中,应当根据国家有关政策和法律规定签订转让合同。涉及国家安全或重大经济利益需要保密的技术,其转让应当按照国家有关规定办理。一般地说,技术转让的对象包括:(1)有工业产权的技术。如专利、商标设计、外形设计等。这类产权受国家有关工业产权法规保护。(2)无工业产权的技术,主要指专有技术,如图纸、设计方案、技术说明书、技术示范、具体指导等。这类技术不受专门法律保护,只由供应和承接双方签订的合同所享有的法律保护。技术转让分有偿转让和无偿转让两种方式。有序的技术转让对促进经济发展有着重要意义。

折叠 编辑本段 基本特征

折叠 客体的特殊性

技术作为国际技术转让合同的标的物, 有自己的独到特征。至今人类对何为技术还没有一个统一的认识, 但公认的定义为《发展中国家许可证贸易指南》所确认的, 即技术是制造产品、或实施工艺流程或提供服务的系统性的知识;①这一认识在 1985 年的联合国《国际技术转让行动守则( 草案) 》中也得到了体现, 从该守则上下文中可以得知, 技术是某一产品生产制造、某一流程应用或提供某一服务的系统知识。

折叠 涉及法律的复杂性

技术转让和商品贸易密切相关。很多技术直接存在于一般的商品实体( 如机器设备、产品) 中, 随着商品的流通而在国际市场上流通; 产品的竞争力取决于技术的竞争力, 故买设备者的目的往往不仅在于引进设备及其生产能力, 更主要的是引进先进技术。由此, 技术转让会涉及买卖合同法、进出口管理法和对外贸易法等。

技术转让和投资存在各种各样的关系, 有时是跨国公司海外直接投资的替代手段。而投资会涉及员工的雇佣和外汇的支出, 故技术转让会涉及各国的外商投资法、劳动法和外汇管理法等。技术引进促进商品贸易或活跃本国投资, 是后进国家必须采取的措施,故引进技术要符合国家的产业政策。由此, 各国的宏观调控法如计划法、环境保护法、自然资源保护法、能源法等均会涉及技术转让。

折叠 交易形式的多样性和复杂性

根据技术转让权能的多少, 技术转让分为所有权转让、使用权转让、技术咨询和技术服务等;按技术转让是否单独转让分为纯技术转让、与设备买卖同时进行的转让、与投资捆绑在一起的转让、BOT项目中的转让、OEM协议中的转让、特许经营中的转让和合作生产、补偿贸易中的转让等。按技术转让的客体来分, 有专利技术的转让、专有技术的转让、计算机软件技术的转让及集成电路设计的转让、公有技术的转让等。按技术转让的范围来分, 有独占许可、排他许可、普通许可、分许可及交叉许可等。按技术的功能分生产技术、产品技术和管理技术的转让;按技术的表现形式分技术硬件(如设备、仪器等) 、技术软件(如计算机程序、设计工艺、图纸、操作流程和维护程序等) 和技术专家(不存在于书面材料或设备、产品中, 只存在于人的大脑中) 技术经验等的转让, 通常后两者价格难以确定。按技术是否公开分为公有技术与私有技术的转让。按不同开发阶段的技术转让又分为开发(试制阶段, 往往又是高精尖技术) 、成长、成熟和衰老等各阶段的技术转让。

折叠 编辑本段 基本内容

据中国科学技术部统计:近年来,我国技术市场合同成交额以每年 15%以上的速度增长,从1984年的7亿元增长到2007年的2226.5亿元。截至2007年12月31日,全国全年认定登记的技术合同共计220868 项,成交总金额2226.5 亿元,平均每份技术合同成交金额突破百万大关,达到101万元。技术开发、技术转让、技术咨询、技术服务四类技术合同在技术交易中均呈现较强的增长势头, 占成交总金额的比例较上年略有变化, 总体构成相对稳定。

折叠 专利实施许可

专利实施许可是指专利权人以订立许可合同的方式允许被许可方在一定条件下使用其专利权并获得使用费的行为。我国《专利法》第 12 条规定:"任何单位或者个人实施他人专利的,应当与专利权人订立书面实施许可合同,向专利权人支付专利使用费。被许可人无权允许合同规定以外的任何单位或者个人实施该专利。" 《最高人民法院关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》(下称《解释》)第 25 条对专利实施许可的方式做了规定,按照许可范围的不同,专利实施许可主要分为独占实施许可、排他实施许可和普通实施许可等三种方式。独占实施许可,是指专利权人在约定许可实施专利的范围内,将该专利权许可一个受让方实施,同时明确在合同约定的范围内不再以该专利同第三方订立专利实施许可合同,转让方依约定也不得实施该专利。独占实施许可的特征是:专利权仍然归专利权人所有,但在一定范围内的专利实施权仅由受让方单独行使,即受让方在合同所限定的地域内,对专利权人的专利享有独占的实施权,专利权人自己也失去了实施权。这种许可方式使被许可人在合同约定的范围内具有了很大的竞争优势,这将给被许可人带来丰厚的收益,因此这种许可的方式所要支付的许可费用也最高的。排他实施许可,是指专利权人在约定许可实施专利的范围内,将该专利权许可一个受让方实施,同时约定在合同约定的范围内不再以该专利同第三方订立专利实施许可合同,但转让方依约定可以自行实施该专利。排他实施许可的特征是:专利实施权为专利权人和受让方共有,排除第三方取得该专利的实施权。排他实施许可下,被许可人仍然具有一定的竞争地位,能享受到一定的竞争利益。特别是当专利权人没有在合同约定的范围内实施该专利时,被许可人甚至也可以获得与独占许可一样的竞争优势。这种许可的费用也比较高,仅次于独占许可。普通实施许可,是指专利转让方在约定许可实施专利的范围内,在允许他人实施该专利的同时,仍然有权自行实施该专利,并可以继续以该专利与他人订立专利实施许可合同。普通实施许可的特征是:受让方仅有在合同规定的地域范围内实施该专利的权利,至于专利权人自己是否在该地域内实施该专利,以及专利权人是否还许可第三方在该地域内实施专利,受让方均无权过问。在我国,除合同另有约定外,专利实施许可合同一般被认为是普通实施许可。专利权人的另行许可将直接影响产品的竞争能力及被许可方经济利益的实现,因此该种许可的费用相对较低。

折叠 技术秘密

技术秘密的界定现在各国的立法并没有完全统一。技术秘密,目前在国际上较为权威的解释是国际商会(ICC)在1961年理事会上通过的《保护技术秘密标准条款》对其所作的定义:"所谓技术秘密,是指单独结合在一起,为了完成某种具有工业目的的技术,或者是为实际应用这种技术所必须的秘密技术知识和经验。"

技术秘密的特点表现为:(1)技术秘密是一种没有取得专利权的技术知识。对技术秘密的保护主要通过当事人在合同中作出相应规定,当技术秘密被他人欺诈、胁迫、窃取等非法行为占有时,一般通过民法、合同法、反不正当竞争法来规范和调整。(2)具有秘密性。技术秘密所具有的秘密性导致了技术秘密没有明确的保护期限,只要严守秘密,不被新技术所取代,其保护期在理论上讲是无限的。如果保密措施不当、被窃取或一旦公布,则任何人都可使用,权利人就不能凭借该技术秘密来获得利益或竞争优势。(3)实用性和价值性。技术秘密的实用性和价值性是通过商业领域运用该技术,将理论付诸与实践并将实践中产生的问题及时反馈到技术秘密的改进中去,不断推动技术的进步,创造出更多的财富表现出来的,因此权利人通过合同的形式以转让、许可和合作的方式实施技术秘密。技术秘密转让最常见的方式就是通过技术秘密许可的形式进行。正因为存在着许可制度,所以技术秘密人愿意与公众分享自己的技术信息,权利人所转让的仅仅是技术秘密的使用权,而且通过合同保密条款的约定,受许可人又承担了一定的保密义务,这就使作为许可标的的技术秘密始终处于保密状态,而许可人仍掌握着技术秘密的专有权,这样可以防止因技术秘密泄露而使得权利人无法获得补偿的情况出现。

折叠 编辑本段 法律法规

从美国的立法来看,美国通过反托拉斯法对限制性条款进行管制。美国的反托拉斯法对技术转让处理的原则是:专利权人如果在转让合同中出现搭售、单方回授、限制销售、划分市场等行为,就会被视为属于滥用专利权的行为。这些行为超出了宪法及专利法所授予的权利范围,就要受到反托拉斯法的指控。

欧盟对限制性条款的规制主要体现在欧盟的竞争法中,欧盟竞争法的主要职能之一就是规制限制竞争行为。1951年欧盟签署的《罗马条约》中对技术贸易确立了一般性禁止规则,限制专利权人滥用权利。1996年根据《罗马条约》的规定又制定了《技术转让协议集体豁免的240/96 号条例》(以下简称《240/96 号条例》),后来又于2004年4月7日通过了《技术转让协议集体豁免的772/2004号条例》以及配套指南,对《240/96号条例》作了修改。在这些条约中明确规定了对与知识产权有关的各种技术转让合同条款的禁止、限制和豁免,并将技术许可合同条款分为基本豁免条款、白色条款、黑色条款和灰色条款,这种定性分类、区别对待的处理方式增强了法律的可操作性和可执行性,提高了合同当事人对其法律行为后果的可预见性。

根据我国合同法第342条的规定,技术转让合同是指合法拥有技术的权利人,包括其他有权对外转让技术的人,将现有特定的专利、专利申请、技术秘密相关的权利让与他人,或者许可他人实施、使用所订立的合同。但不包括转让尚待研究开发的技术成果或者传授不涉及专利或者技术秘密成果权属的知识、技术、经验和信息订立的合同。技术转让合同中关于让与人向受让人提供实施技术的专用设备、原材料或者提供有关的技术咨询、技术服务的约定,属于技术转让合同的组成部分。因此发生的纠纷,按照技术转让合同处理。当事人以技术入股方式订立联营合同,但技术入股人不参与联营体的经营管理,并且以保底条款形式约定联营体或者联营对方支付技术价款或者使用费的,视为技术转让合同。"

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